La Ley de Sociedades de Inversión de 1940: La preservación de las excepciones de definición al Registro de Sociedades de Inversión

La Ley de Sociedades de Inversión y las ofertas no públicas

La Ley de Sociedades de Inversión de 1940 (y" ICA y' 40 &";) prevé dos excepciones a la inscripción de los fondos de cobertura bajo la Sección 3 (c) (1) y 3 (c) (7), los cuales requieren que la ofrenda de los intereses de sociedades limitadas /valores bajo dicha Sección ser que no es pública en la naturaleza. Sin embargo, el ICA y' 40 no define qué constituye a “. Oferta pública y" En cambio, cuando la Comisión de Bolsa y Valores adoptó el Reglamento D, se hizo evidente que una oferta que cumpla con la Sección 4 (2) o del artículo 506 en virtud de la Ley de Valores de 1933 (de “ Ley de Valores y") es compatible con el ICA y' 40 .

Lo que constituye una oferta pública

Regla 502 (c) define una oferta pública como cualquier anuncio, artículo, notificación u otra comunicación en cualquier periódico, revista o medio similar, así como emisiones de radio y televisión. Cualquier forma de comunicación de masas, como “ ciegos y" mailings, anuncios en periódicos, comunicados de prensa, el spam de correo electrónico, etc., también están cubiertos. Además, la definición incluye cualquier seminario o reunión cuyos asistentes han sido invitados por la solicitación general o la publicidad

Por desgracia, la prohibición de solicitud general y la publicidad es, por su naturaleza inherentemente subjetiva, ya que depende de la y". Hechos- y las circunstancias y" que rodea una ofrenda, que son a menudo poco clara

Por ejemplo, mencionando un fondo privado en una entrevista con una publicación podría considerarse una forma de solicitud en general, a pesar de que el fondo y'. gestor de s no tenía ninguna intención de promover el fondo; por lo tanto, muchos gerentes tienen cuidado de evitar específicamente mencionar nombres del fondo o los detalles en entrevistas o notas de prensa

El requisito de relación preexistente

Históricamente, la SEC ha interpretado la Regla 502 y'. s prohibición en solicitud general o la publicidad para exigir al emisor fondo de haber tenido una relación sustantiva con el posible comprador antes del inicio de la oferta, que se refiere comúnmente como a “. relación preexistente y" Esta relación es importante para que el emisor para conocer y evaluar la situación financiera y la sofisticación del comprador potencial antes de hacer cualquier oferta.
Una de las formas más comunes de la preexistente requisito relación puede ser satisfecho es a través de un inversión previa u otras relaciones comerciales con el comprador potencial. Además, la relación puede ser creado por tener posibles compradores responden a un cuestionario que proporciona el emisor con la información suficiente para evaluar los compradores &'; sofisticación y circunstancias financieras. En cualquier caso, una relación preexistente generalmente implica al menos cierto grado de contacto entre el emisor y el posible comprador antes de la oferta.

Además, en cierta medida una relación preexistente tiene que existir entre el emisor y terceros a través del cual el emisor espera hacer una oferta; esto incluye el escenario en el que el emisor hace un envío masivo de información acerca de una colocación privada para agentes de bolsa, abogados, contadores, u otros profesionales, con los que el emisor no tiene ninguna relación preexistente, para su redistribución por estos terceros a sus clientes .

El uso de la Red de Internet

Un sitio web creado por un emisor puede recoger los cuestionarios de los inversores potenciales y, sobre los posibles inversores se calificó como y" acreditados inversores, y" proporcionar los potenciales inversores con una contraseña que les permite acceder a la información de fondos privados en el sitio web. Sin embargo, en este tipo de situaciones, las compras sólo pueden hacerse 30 días o más después de que se considerará que el inversor potencial para ser calificado.

Revisión Judicial

Los factores más comunes que los tribunales han mirado en la determinación si una oferta pública se incluye: el número de compradores; la sofisticación de los compradores; si una relación preexistente se había formado; si los compradores pueden obtener acceso a la información directamente desde el gerente, y; las precauciones tomadas para evitar que los compradores de la reventa de sus intereses. Para proteger a uno y' s auto de litigio, el gerente debe construir una relación uno-a-uno con cada comprador, realizar una investigación preliminar de que el comprador y' s capacidad de asumir los riesgos financieros asumidos en la adquisición de un interés, y siempre estar disponibles al comprador para más información y consulta.

Difusión del PPM

Una de las mejores maneras de un gestor de fondos puede mantener el carácter privado de su oferta es a través
controlar la difusión de el fondo y' s memorando privada de colocación (y" PPM y"). Debe numerarse Cada copia del PPM transmitida por el gerente de un inversor y el gerente debe mantener un registro de todos los destinatarios. Los inversores potenciales se les debe recordar que la difusión de la PPM a otros inversores está prohibido. En el caso de que un inversor no decide invertir en el fondo, el gerente debe solicitar que el PPM se devolverá al fondo.

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